La responsabilidad de los directores y gerentes: aplicación, alcances y cobertura

Más allá de la postura que se adopte frente a los directores y gerentes respecto de las conocidas teorías del órgano o del mandato -que más de una vez ha generado diversos debates en la jurisprudencia, doctrina e incluso en la propia Inspección General de Justicia- lo cierto es que la responsabilidad de ellos tiene otro fundamento, ya que excede las normas societarias.

Asimismo, el marco de responsabilidad -que es vasto- dispara la necesidad de buscar un "paraguas" para crear un ámbito de indemnidad.

Por otro lado, en lo que respecta al derecho societario, la pretensión originaria de que el mismo sea un cuerpo normativo autónomo y estanco, sin la integración de otras normas y que se baste así mismo, ha cedido -por diversos motivos o justificaciones prácticas- a otros principios o estándares legales.

La idea de que el ente societario sea un resguardo de la responsabilidad de quienes lo administran, es una aspiración que en la actualidad parece muy alejada de la normativa legal, ya que la responsabilidad de estos últimos llega hasta ámbitos inimaginables al momento de sancionarse la Ley 19.550 (de Sociedades Comerciales) en el año 1972.

La doctrina y jurisprudencia societaria de aquella época discutía la manera de limitar la responsabilidad no sólo de los socios sino también de los administradores, pensando que la regla del artículo 59 de la Ley de Sociedad Comerciales, y su derivación específica a los administradores a través del artículo 274 del mismo cuerpo legal, era lo suficientemente clara y precisa para dar respuesta a la temática planteada.

El parámetro del buen hombre de negocios no era integrado o compatible con las normas del Derecho Civil, o si se lo integraba, lo era en forma supletoria, puntual o tangencial, a pesar de la remisión a dicho cuerpo legal que se hace en el título preliminar del Código de Comercio como así también la parte general del capítulo de contratos comerciales.

En 1972 se acabó la discusión sobre la posibilidad de la existencia de los patrimonios de afectación ante el instituto de la personalidad jurídica de las sociedades comerciales, alegando la necesidad de brindar seguridad jurídica al ámbito de los negocios. Y, con ese mismo justificativo, también se intentó hacer un compartimiento estanco de la responsabilidad de los directores y socios. No obstante, son temas que hoy vuelven a aparecer.

Para el momento actual, me viene a la mente la figura del colador con miles de agujeros haciendo una similitud con todas las aristas expuestas respecto a la responsabilidad de los directores y gerentes societarios.

La temática analizada es apasionante y consiste en un gran desafío para los asesores legales de empresas que tienen a su cargo la tarea diaria de preservar lo más posible a estos hombres de negocio, de los embates que cotidianamente se encuentran expuestos.

Creo, sin embargo, que la máxima es bastante simple para ellos: sin las iniciales o visto bueno de sus asesores legales no es conveniente actuar.

Ello, porque la responsabilidad puede llegar a ámbitos inimaginables. En especial, ante la velocidad en que se desarrollan los hechos y los cambios que se producen, que no es extraño que el tema de la responsabilidad aparezca varios años después del hecho que lo genera, con directores o gerentes que ya no están en sus cargos o están en otros sectores del grupo económico de la empresa que integraban.

Por último, resta indicar que la temática analizada plantea nuevos tópicos a tratar. El primero, es la aspiración que ya se está vislumbrando en ciertos sectores de la doctrina y jurisprudencia, de aplicar las normas del Derecho del Consumo a la responsabilidad de los directores y gerentes, basándose en la amplitud de la manda constitucional que la Corte Nacional, en su actual composición, viene dándole al Derecho del Consumidor frente a los servicios, prestaciones o productos que se le brinda a los usuarios, consumidores o clientes, por parte de las empresas, en los diversos sectores de la actividad económica.

En segundo lugar, debemos remarcar, aprendiendo de la idiosincrasia de nuestro país y de las experiencias pasadas vividas, la insolvencia o desaparición de la compañía que se seleccionó para obtener el seguro de indemnidad, en cualquiera de sus clases o formas; porque en ese caso, ¿cómo se mantendrá la indemnidad del director o gerente?. ¿Quién es responsable y hasta qué límite?. ¿Responde la empresa?. ¿Es factible la indemnidad de la indemnidad?.